Элементы договора подряда

Стороны. Общие нормы о подряде не содержат ограничений для выступления субъектов гражданского права на той или иной стороне. Подрядчиком может быть как физическое так и юридическое лицо, однако около 50 видов работ подлежат лицензированию в соответствии с ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности". Следовательно, для того, чтобы быть подрядчиком, лицо часто должно обладать соответствующей лицензией.

Когда речь идет о выполнении по договору подряда небольшого объема технически несложных работ, они выполняются лично подрядчиком. При выполнении сложного комплекса работ, применяется генеральный подряд. Это значит, что подрядчик, если иное не предусмотрено законом или договором, вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц - субподрядчиков (ст. 706 ГК). При этом субподрядчики не становятся стороной договора - ответственным за их действия остается подрядчик. Привлечение к выполнению работ субподрядчиков рассматривают в литературе (Брагинским М.И.) как возложение исполнения на третье лицо, предусмотренное ст. 313 ГК. Это значит, что если субподрядчики выполнят работу некачественно, ответственным остается генеральный подрядчик.

Если для заказчика имеет значение именно личное выполнение работы подрядчиком, в договоре может быть строго определена обязанность исполнить ее лично. В этом случае при привлечении субподрядчиков, генеральный подрядчик будет не только отвечать за ненадлежащее исполнение обязательства субподрядчиками, но и обязан будет возместить убытки ( в том числе и разницу между рыночной ценой результата работы, выполненного самим подрядчиком и субподрядчиками), даже если подрядчик докажет, что исполнение субподрядчиков не может расцениваться как некачественное. Классическим примером подобной ситуации является договор подряда, по которому по заданию заказчика подрядчик должен нарисовать портрет заказчика. Естественно, стоимость портрета, нарисованного учениками известного художника будет значительно ниже стоимости работы художника, хотя качество (т.е. пригодность) портрета может и не пострадать.

В соответствии с п. 3 ст. 706 ГК заказчик не вправе предъявлять требования непосредственно к субподрядчикам и наоборот, связанные с нарушением договоров с генеральным подрядчиком, если иное не предусмотрено договором или законом. Отсюда в литературе делается вывод, что иное правило будет действовать лишь если одновременно в двух договорах будет включено условие о возможности предъявления таких требований. Это мотивируется тем, что договор не может породить обязанностей для третьих лиц, не участвующих в договоре (ст. 403 ГК). Эта точка зрения высказана Брагинским М.И. В то же время, ст. 430 позволяет заключение договоров в пользу третьего лица, по которым право требование может быть передано третьему лицу по договору. Таким образом, по моему мнению, достаточно включения в любой из договоров условия о том, что право требования имеет третье лицо, чтобы породить такое право и исключить действие диспозитивной нормы п. 3 ст. 706 ГК.

В соответствии с п. 4 ст. 706 ГК с согласия генерального подрядчика заказчик вправе заключить договор на выполнение отдельных работ с другими лицами. Здесь встает вопрос о том, как определить, кто является генеральным подрядчиком и чьего согласия необходимо требовать. Дело в том, что подрядчик становится генеральным подрядчиком лишь в момент заключения договора с субподрядчиками, а поскольку заказчик не обязан контролировать процесс заключения договоров, то он может и не узнать, что подрядчик стал генеральным подрядчиком. Данная норма существовала и в ранее действовавшем законодательстве. Распространяется она на те случаи, когда для получение результата, желательного для заказчика, необходимо получить несколько промежуточных результатов, каждый из которых становится самостоятельным материальным объектом договора подряда. Например, строительство дома и проведение электропроводки в нем. Необходимость получения согласия генерального подрядчика не совсем ясна. Ведь если данные работы выполняются параллельно, и ответственность за ненадлежащее исполнение обязательств каждый из подрядчиков несет непосредственно перед заказчиком, воля генерального подрядчика несущественна. Законом не предусмотрены санкции за нарушение обязанности получения согласия. Видимо, никаких санкций попросту не может быть. Возможно данная ситуация правильно охарактеризована Кротовым М.В., по мнению которого работы, переданные заказчиком по договору подряда другому лицу входили в предмет договора с генеральным подрядчиком, в этом случае, передача обязанностей выполнения этих работ другому лицу можно рассматривать как изменение договора, которое, как следует из ст. 450 ГК производится по общему правилу по соглашению сторон.

Еще одна ситуация предусмотрена ст. 707 ГК, где речь идет о возможности заключения договора подряда со множественностью лиц на стороне подрядчик. При неделимости предмета обязательства такие подрядчики выступают солидарными должниками, в остальных случаях - долевыми.

Форма договора. Закон не содержит специальных требований о форме договора, из чего следует, что применяются нормы общей части.

Предмет договора. Состоит из материального объекта - определенной вещи или иного овеществленного результата, полученного в результате действий подрядчика и юридического объекта, в который включается деятельность подрядчика по созданию или переработке вещи. Перечень работ, которые могут выполняться по договору подряда дается в ст. 703 ГК. Это может быть изготовление или переработка вещи.

Существенным условием договора подряда является условие о предмете. Условие о цене не является существенным в силу указания п. 1 ст. 709 ГК, где установлен порядок определения цены в договоре подряда, как средняя цена, взимаемая за аналогичные работы. Цена в договоре может определяться в твердой сумме или приблизительно. Если по договору подряда предполагается осуществлять множество работ, обычно составляется смета, которая может быть твердой или приблизительной. Если иное не определено в договоре, цена или смета предполагаются твердыми, что значит невозможность в дальнейшем изменять цену, кроме случая существенного изменения обстоятельств, предусмотренного ст. 451 ГК. При существенном превышении приблизительной сметы, подрядчик должен своевременно известить об этом заказчика, который вправе отказаться от договора, выплатив лишь цену выполненной части работы.

Условие о сроке не является существенным, поскольку может быть определено путем обращения к ст. 314 ГК РФ. В литературе встречается отнесение условия о сроке к числу существенных со ссылкой на ст. 708 ГК, в соответствии с которой в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. Судебная практика признает срок существенным условием только строительного подряда, т.к. там срок входит в легальное определение договора. Обычные же договоры подряда не признаются незаключенными из-за отсутствия указания о сроке.