Подобные работы

Договор финансовой аренды понятие, общая характеристика, элементы

Договор лизинга появился в США в середине 19 века и получил широкое распространение в странах Европы и Японии в середине 20 века. Специальные нормативные акты, посвященные договору лизинга есть только в некоторых странах, например, во Франции - закон от 2 июля 1966 г., в Англии - 1965 г. В большинстве других государств специальное законодательство о лизинге отсутствует - США, ФРГ, Япония. В этих странах данный договор рассматривается как непоименованный и к нему применяются, соответственно нормы о других договорах: аренде, купле-продаже, подряде и пр.

Отношения лизинга заключаются в том, что 1) Наниматель выбирает фирму-продавца (как правило, производителя сложного оборудования) и непосредственно с ним согласовывает условия продажи - предмет договора, цену и условия платежа, а также сроки, время и место поставки.

Лизинговая фирма (которая не участвовала в переговорах) получает от будущего нанимателя проект будущего договора с учетом уже сложившихся договоренностей между нанимателем и продавцом.

Лизинговая фирма заключает договор купли-продажи указанного нанимателем имущества у указанного им продавца.

Продавец передает избранный товар непосредственно нанимателю, при этом собственником данного товара с момента передачи его нанимателю становится лизинговая фирма.

Наниматель в течение срока действия договора лизинга, который как правило равен сроку полной амортизации товара, выплачивает лизинговой фирме платежи за пользование товаром, с таким расчетом, чтобы через 4-7 лет лизинговая фирма полностью возместила свои затраты. Общая сумма платежей превышает стоимость имущества. Это превышение является прибылью лизинговой фирмы.

По истечении срока действия договора наниматель может вернуть товар лизинговой фирме (что, как правило не происходит, поскольку лизинговая фирма не нуждается в данной вещи), либо выкупить имущество по цене, обычно не превышающей 5-6 % от первоначальной стоимости, либо заключить договор аренды данного имущества. Договором может быть предусмотрено, что товар переходит в собственность нанимателя по истечении срока действия договора.

В настоящее время лизинг получил широкое распространение. Для лизинговых фирм договор является выгодной формой инвестиционной деятельности. Лизинг обеспечивает высокий уровень прибыли, ввиду того, что устанавливаются повышенные нормы амортизации объектов, сдаваемых в аренду, а поэтому капитал возвращается в первые годы действия договора. С другой стороны, государством вводятся налоговые льготы на прибыль, получаемую лизинговыми фирмами.

Для нанимателя данный договор является инструментом оперативной замены производственных средств, поскольку дает возможность приобретать сложное и дорогостоящее оборудование и машины без существенных крупных единовременных затрат, необходимых на покупку такой техники.

Для государства финансовое поощрение лизинга служит средством стимулирования продаж новой техники, побуждающим лизинговые фирмы к увеличению капиталовложений в эти операции, а фирмы-пользователи - к постоянному обновлению производственных фондов.

2. Понятие договора лизинга.

В экономическом смысле лизинг - это вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его на основании договора физическим или юридическим лицам за определенную плату, на определенный срок с правом выкупа имущества лизингополучателем (ст. 2 ФЗ "О лизинге")

В юридическом смысле договор финансовой аренды (договор лизинга) - гражданско-правовой договор, в соответствии с которым арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить данное имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей.

В литературе дискуссионным является вопрос о правовое природе данного договора. Существуют две точки зрения по данному вопросу.

Согласно первой точке зрения, которой придерживается Решетник И.А. и некоторые другие, договор лизинга является трехсторонней сделкой, и такой характер имеет, по ее мнению, "глубоко объективную основу", т.к. одна сторона (потенциальный лизингополучатель), в силу недостаточности финансовых средств для приобретения имущества в собственность обращается к другой стороне (потенциальному лизингодателю) с просьбой приобрести необходимое оборудование у третьей стороны (продавца) и предоставить это оборудование во временное владение и пользование.

Оттавская конвенция УНИДРУА от 28.мая 1988 г., к которой 8.02.98 г. присоединилась Россия также исходит из рассмотрению лизинга как трехсторонней сделки.

Ст.4 ФЗ "О лизинге", называя субъектов лизинга указывает трех субъектов - лизингодателя, лизингополучателя и продавца. По содержанию данной нормы, у всех субъектов есть обязанности друг перед другом.

Согласно второй точки зрения, договор лизинга является двухсторонним договором, сторонами которого являются лизингодатель и лизингополучатель, а продавец является третьим лицом по отношению к ним. В соответствии с этим, считается что договор купли-продажи является договором в пользу третьего лица. Представителями данной точки зрения являются Ем В.С., Витрянский В.В., Иванов А.А. и некоторые другие. При этом мотивами такой квалификации договора является, во-первых, то обстоятельство, что законодатель отнес финансовую аренду к разновидностям договора аренды - традиционно двухстороннему договору, во-вторых, говорят о том, что в договоре лизинга не выражается воля продавца, единая и согласованная с волями лизингодателя и лизингополучателя. Для обоснования несоответствия данной точки зрения Оттавской Конвенции, ФЗ "О лизинге" и, частично, ГК приводят довод о том, что данные нормативно-правовые акты относят продавца не к сторонам договора лизинга, а к субъектам лизинговых отношений.

На мой взгляд, уже в силу того, что отношения между сторонами урегулированы нормами права, они являются правоотношениями, а потому говорить о том, что якобы урегулированные законом отношения являются фактическими, а не правовыми неуместно. Если закон называет какое-либо лицо участником отношений, это значит, что данное лицо является именно субъектом правоотношений, а не каким-то посторонним лицом. Все особенности правового регулирования данного договора, в отличие от общих положений об аренде сводятся к установлению прав и обязанностей продавца товара и определению взаимоотношений между продавцом и соответственно, лизингодателем или лизингополучателем. По сути своей, лизинговые отношения представляют собой два договора: купли-продажи и аренды, при этом ни купля-продажа, ни аренда сами по себе в данных правоотношениях никакой спецификой не обладают. Отношения лизинга, на мой взгляд, это трехсторонние отношения, с элементами договора купли-продажи и аренды. При этом присутствует интегрирующее начало, позволяющее рассматривать данные отношения как нечто большее, чем просто совокупность двух договоров.

В литературе выделяются следующие отличительные признаки этих отношений (надо заметить, что такие признаки выделяются в том числе и теми авторами, которые придерживаются мнения о двухстороннем характере данного договора).

Во-первых, в качестве обязанного лица по договору выступает продавец материального объекта лизинга, являющийся его собственником, который обязан передать данный объект лизингополучателю.

Во-вторых, по договору лизинга, в отличие от договора аренды, лизингодатель при его заключении не является ни собственником, ни титульным владельцем объекта лизинга. На него возлагается обязанность приобрести в собственность имущество, принадлежащее другому лицу.

 В-третьих, активная роль по договору принадлежит лизингополучателю - он определяет продавца и указывает имущество, которое должно быть приобретено для передачи в аренду.

3. Правовое регулирование договора финансовой аренды.

Как уже отмечалось, 8 февраля 1998 г. Россия присоединилась к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге, подписанной в Оттаве 28 мая 1988 г. В соответствии со ст. 15 Конституции РФ международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы, при этом нормы международного договора имеют большую юридическую силу, чем правила, предусмотренные законом. Это значит, что международный финансовый лизинг регулируется данной конвенцией, и Российское законодательство, в том числе, ГК и ФЗ "О лизинге" к отношениям по международному лизингу применяется только части, непротиворечащей конвенции. Международным лизингом в понимании Конвенции является ситуация, когда лизингодатель и лизингополучатель имеют места своей деятельности в различных государствах. Ст. 7 ФЗ "О лизинге" противоречит данному правилу Конвенции, указывая, что международным лизингом является сделка, в которой лизингодатель или лизингополучатель являются нерезидентом РФ. В то время, как в соответствии со ст. 1 ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" определение того, является физическое или юридическое лицо нерезидентом ставится в зависимость от его местонахождения, а не места деятельности. Это значит, что в части определения понятия международного лизинга, а также определения коллизионных привязок действует Конвенция.

Гораздо большую сложность представляет решение вопроса о правовом регулировании внутреннего лизинга. Принятый 29.10.98 г. ФЗ "О лизинге" не соответствует гражданскому кодексу и представляет собой пример крайне низкой законодательной техники. Критике данного закона посвящен целый ряд работ в литературе, в частности, В.В. Витрянского. Им сделан вывод о том, что ФЗ "О лизинге" и Временные положения о лизинге, утвержденные постановлением Правительства РФ от 29 июня 1995 ГК подлежат применению при регулировании отношений лизинга в части, не противоречащей ГК. С таким выводом можно согласиться в части Временного положения, поскольку оно является подзаконным актом, и в соответствии со ст. 115 Конституции РФ должно соответствовать Конституции, федеральным законам, нормативным указам Президента РФ. Что же касается ФЗ "О Лизинге", то вопрос более сложный.

ФЗ "О лизинге" принят 29.10.98 г., т.е. после принятия ГК. В последнее время в литературе часто высказывается мысль о несоответствии Конституции РФ ст. 3 ГК, предусматривающей иерархию законов, регулирующих гражданские правоотношения, и в частности, устанавливающей приоритет гражданского Кодекса РФ над прочими федеральными законами. Говорят, что иерархия нормативных актов в РФ устанавливается Конституцией РФ и не предусматривает приоритета одних федеральных законов над другими. Для того, чтобы предусмотреть такой приоритет, необходимо вносить изменения в Конституцию РФ. В свете этого нельзя просто отмахнуться от ФЗ "О лизинге", сославшись на его несоответствие ГК РФ.

4. Элементы договора лизинга

Субъектами отношений, возникающих по договору лизинга являются лизингодатель, лизингополучатель и продавец.

Лизингодателем может быть физическое или юридическое лицо. Им может быть кредитная организация (любой банк, или небанковская кредитная организация, которой Центральным банком разрешено осуществлять лизинговые операции), специализированные лизинговые компании, имеющие лицензию на осуществление лизинговых операций. Как правило, такие компании создаются производителями машин и оборудования. Ст. 5 ФЗ "О лизинге" указывается, что учредителем такой лизинговой компании могут быть резиденты и нерезиденты РФ, в том числе граждане, зарегистрированные, в качестве индивидуальных предпринимателей. На основании этой нормы Витрянским В.В. делается вывод, что лизинговая компания может создаваться в соответствии с законом только в форме простого или коммандитного товарищества, поскольку лишь для этих организационно-правовых форм предусмотрено обязательное наличие статуса предпринимателя у учредителей.

Однако, буквальное толкование данной нормы ФЗ "О лизинге" не дает оснований для такого вывода. В законе сказано лишь, что для граждан-предпринимателей нет запрета для выступления в качестве учредителя лизинговой компании. Это значит, что лизинговые компании могут создаваться в любых организационно-правовых формах, предусмотренных действующим законодательством. Поскольку деятельность лизинговой компании является предпринимательской, то лизинговая компания должна быть коммерческой организацией. В литературе встречается мнение, что лизинговой компанией может быть также учреждение, финансируемое собственником, однако такой вывод прямо противоречит ст. 5 ФЗ "О лизинге". Что касается физических лиц лизингодателей, то закон не содержит указания на то, что ими обязательно должны быть предприниматели. Однако, поскольку данная деятельность является систематической, направленной на получение прибыли, то регистрация лизингодателя в качестве предпринимателя обязательна.

Лизингополучателем может быть любой субъект гражданского права. Однако, поскольку объектом лизинга являются вещи, которые можно использовать для предпринимательской деятельности, очевидно, что лизингополучатель должен иметь правоспособность, позволяющую ему заниматься предпринимательской деятельностью. Это может быть коммерческая организация, индивидуальный предприниматель или некоммерческая организация, приобретающая имущество для использования в разрешенной предпринимательской деятельности.

Продавцом может быть любое лицо, с соблюдением требований, предъявляемых к продавцу по договору купли-продажи.

Предметом договора лизинга является юридический объект - т.е. действия лизингодателя по приобретению имущества в собственность у продавца и оплате его стоимости, действия продавца по передаче имущества лизингополучателю и действия лизингополучателя по принятию имущества у продавца, внесению платежей лизингодателю. Материальным объектом договора лизинга являются любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, и другое движимое и недвижимое имущество, которое может быть использовано в предпринимательской деятельности.

Форма договора. Договор лизинга, в соответствии со ст. 15 ФЗ "О лизинге" независимо от срока договора заключается в письменной форме. Договор состоит из двух обязательных документов - собственно договор лизинга и договор купли-продажи. Эта мысль содержится в п.3 ст. 15 ФЗ "О лизинге" и сформулирована так: "договором лизинга обязательства сторон, которые исполняются сторонами других договоров образуются путем заключения с другими субъектами лизинга обязательных и сопутствующих договоров. К обязательным относится договор купли-продажи". Ничего не сказано о государственной регистрации договора лизинга, по которому передается недвижимое имущество или предприятие. В соответствии со ст. 625 ГК РФ к финансовой аренде применяются правила общих положений об аренде, если иное не установлено нормами об этом договоре. Это значит, что в соответствии со ст. 609 ГК договор лизинга недвижимого имущества, в том числе, предприятий, зданий, сооружений, транспортных средств, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

Срок договора лизинга. В соответствии с п.2 ст 7 ФЗ "О лизинге" выделяются три типа лизинга: долгосрочный - в течение трех и более лет; среднесрочный - от полутора до трех лет и краткосрочный - менее полутора лет. В литературе указывается, что никакого правового значения данное разделение лизинга на виды в зависимости от срока не имеет, поскольку никаких особенностей различных типов лизинга законодательством не установлено.

Существенные условия договора лизинга. Вопрос о существенных условиях договора лизинга, пожалуй, один из самых спорных, применительно к данному договору. В силу безграмотности законодателя, п.4 ст 15 ФЗ "О лизинге" содержит 12 условий, относимых к "существенным положениям договора лизинга". Если признать, что все они являются существенными условиями договора, то с очевидностью придется констатировать, что договор лизинга никогда не будет заключен, а все существующие можно признавать незаключенными, поскольку некоторые из данных положений в принципе невозможно согласовать.

Предлагаются различные выходы из создавшегося положения. Самым малопродуктивным решением проблемы является предложение законодателю внести изменения в закон о лизинге, уменьшив количество существенных условий договора. Другое предложение можно рассматривать как схоластический прием - Ем В.С. считает, что поскольку в законе речь идет не о существенных условиях, а о существенных положениях, то при их отсутствии нельзя автоматически считать договор незаключенным. Самая конструктивная точка зрения предложена Витрянским В.В., который рассмотрел каждое из предложенных в законе "существенных положений" и дал ему правовую оценку. Однако представление Витрянского В.В. о существенных условиях договора отнюдь не является бесспорным. Как известно, он относит к существенным условиям все, в том числе и те, которые урегулированы диспозитивными нормами закона. Такие условия он относит к определимым существенных условиям, и считает, что договор считается заключенным и при их отсутствии в тексте договора, что однако, не лишает их статуса существенного условия.

Итак, первым существенным положением договора лизинга является точное описание предмета лизинга. Данное положение безусловно является существенным условием договора лизинга, в силу того, что предмет договора всегда является существенным условием, кроме того, для договора аренды, по которому всегда передается индивидуально-определенная непотребляемая вещь точное описание, индивидуальное определение материального объекта договора является обязательным.

Вторым существенным положением является объем передаваемых прав собственности. Что имел в виду законодатель, устанавливая данное положение остается неясным, поскольку кроме того, что российской правовой доктрине не известно понятие "объема прав собственности", в ст. 11 ФЗ "О лизинге" прямо предусмотрено императивной нормой, что предмет лизинга, переданный во владение и пользование лизингополучателю является собственностью лизингодателя.

Третьим существенным положением договора является наименование места и указание порядка передачи предмета лизинга. Однако, если данное условие в договоре отсутствует, правовой неопределенности не возникает, поскольку действует ст. 668 ГК, где сказано, что имущество, являющееся предметом договора лизинга передается продавцом непосредственно арендатору в месте его нахождения. Кроме того, поскольку арендатор (лизингополучатель) имеет все права и обязанности покупателя (ст. 670 ГК), очевидно, что порядок принятия товара определен в общих положениях о купле-продаже.

Четвертым существенным положением договора лизинга является указание срока действия договора. В литературе указывают, что срок договора не является существенным условием договора лизинга. поскольку по договору аренды условие о сроке никогда не является существенным и при отсутствии указания на срок действия договора в его тексте договор считается заключенным на неопределенный срок. Это значит, что любая из сторон может отказаться от договора, предупредив другую сторону за обусловленное время. Однако для договора лизинга срок приобретает важное значение, поскольку имущество, переданное по договору лизинга не нужно арендодателю, а поэтому если воспользоваться правилами о прекращении договора по требованию одной из сторон, то лизингодатель оказывается в заведомо невыгодных условиях. Ст. 314 и 610 ГК неприменимы для определения срока действия договора, поскольку он зависит от нормативного срока службы приобретенного оборудования, от срока его амортизации, а потому, отсутствие условия о сроке в договоре является невосполнимым.

Пятым существенным положением рассматриваемого договора является порядок балансового учета предмета лизинга. Данное положение очевидно ничего общего не имеет с существом данного обязательства, а является техническим, бухгалтерским вопросом. Кроме того, поскольку лизингодатель является собственником имущества, все равно ему придется так или иначе отразить его у себя на балансе.

Шестым существенным положением является порядок содержания и ремонта предмета лизинга. Однако, данное условие является определимым, и в случае отсутствия данного условия в договоре действуют диспозитивные нормы п. 4,5 ст 17 ФЗ "О лизинге", согласно которым средний и текущий ремонт осуществляет лизингополучатель, а капитальный ремонт осуществляет лизингодатель.

Седьмым существенным положением является перечень дополнительных услуг, предоставляемых лизингодателем. Очевидно, что при отсутствии данного перечня в тексте договора, договор все же будет считаться заключенным, хотя лизингодатель не будет обязан оказывать какие-либо дополнительные услуги лизингополучателю.

Восьмым существенным положением договора лизинга является указание общей суммы договора и размера вознаграждения лизингодателя. Ст. 27 ФЗ "О лизинге" содержит подробную методику расчета инвестиционных затрат лизингодателя. Вознаграждение, на мой взгляд, можно определять исходя из ст. 424 ГК. Т.о., при отсутствии в тексте договора условия о цене, оно является восполняемым с помощью применения диспозитивных норм.

Девятым существенным положением назван порядок расчета (график платежей). Отсутствие в тексте договора условия о порядке платежей дает основания применять ст. 614 ГК, определяющую, что в этом случае должен применяться обычный порядок и сроки внесения арендной платы. Очевидно, что признавать договор незаключенным ввиду отсутствия такого условия было бы нецелесообразным.

Десятым положением называет закон определение обязанности лизингодателя или лизингополучателя застраховать предмет лизинга, если иное не предусмотрено договором. Сама конструкция данного положения говорит о том, что его отсутствие в тексте договора не влияет на действительность договора, поскольку оно сформулировано диспозитивно.

Одиннадцатым положением являются обстоятельства, которые стороны считают бесспорным и очевидным нарушением обязательств и которые ведут к прекращению договора лизинга. К данному положению применимы вышеуказанные возражения. Если договор не содержит таких обстоятельств, то стороны ничего не считают бесспорным и очевидным нарушением, а потому договор нельзя прекратить в порядке ст. 13 ФЗ "О лизинге".

Последним названным в законе существенным, положением договора является процедура изъятия (возврата) предмета лизинга. Очевидно, что при отсутствии специальных правил в договоре, будет действовать п.6 ст. 17 ФЗ "О лизинге", согласно которому при прекращении договора лизингополучатель обязан вернуть предмет лизинга в состоянии, в котором он его получил с учетом нормального износа.

Таким образом, из всех 12 существенных положений договора лизинга, существенными условиями договора лизинга является только предмет и срок действия договора.

В литературе высказывается мнение, что существенными условиями договора лизинга являются также условие о продавце товара и условие об исключительно предпринимательской цели использования предмета лизинга. Действительно, для договора лизинга данные условия являются необходимыми для договора данного вида.

Если заключенный между сторонами договор не содержит условия о сроке, продавце и предпринимательской цели использования предмета, то такой договор нельзя считать незаключенным - н превращается в обычный договор аренды.

Государственное регулирование, Таможня, Налоги

Математика

Право

Гражданское право

Гражданское процессуальное право

Литература, Лингвистика

Искусство, Культура, Литература

Биология

География, Экономическая география

Экономическая теория, политэкономия, макроэкономика

Социология

Военное дело

Психология, Общение, Человек

Педагогика

Уголовное право

Микроэкономика, экономика предприятия, предпринимательство

Радиоэлектроника

Политология, Политистория

История отечественного государства и права

Маркетинг, товароведение, реклама

Пищевые продукты

История экономических учений

Охрана природы, Экология, Природопользование

Медицина

Здоровье

История государства и права зарубежных стран

Физика

Программирование, Базы данных

Философия

Теория систем управления

Сельское хозяйство

Ценные бумаги

Трудовое право

Культурология

Техника

Музыка

Криминалистика и криминология

Материаловедение

Историческая личность

Гражданская оборона

Международное право

Технология

Правоохранительные органы

Земельное право

Теория государства и права

Религия

Экономика и Финансы

История политических и правовых учений

Жилищное право

Астрономия

Финансовое право

Экскурсии и туризм

История

Искусство

Экономико-математическое моделирование

Бухгалтерский учет

Российское предпринимательское право

Химия

Банковское дело и кредитование

Металлургия

Иностранные языки

Менеджмент (Теория управления и организации)

Страховое право

Конституционное (государственное) право зарубежных стран

Программное обеспечение

Транспорт

Адвокатура

Нероссийское законодательство

Физкультура и Спорт

Геология

Международные экономические и валютно-кредитные отношения

Физкультура и Спорт, Здоровье

Административное право

Налоговое право

Космонавтика

Промышленность и Производство

Компьютеры, Программирование

Архитектура

Конституционное (государственное) право России

Компьютеры и периферийные устройства

Компьютерные сети

Уголовное и уголовно-исполнительное право

Муниципальное право России

Военная кафедра